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二審著作權(quán)扭轉(zhuǎn)乾坤，高沃助力客戶成功無效侵權(quán)商標(biāo)

來源：  添加時間：2021-08-30

作者：訴訟部  付姣偉
捷大喜訊，近日，北京市高級人民法院審結(jié)了上訴人“徐某”針對“楊某”的“”商標(biāo)提起的商標(biāo)權(quán)無效宣告二審行政訴訟案件，作出（2021）京行終97號《行政判決書》，判決如下：一、撤銷北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出的（2020）京73行初607號行政判決書；二、撤銷國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的商評字【2019】第264337號《關(guān)于第26654081號“圖形”商標(biāo)無效宣告請求裁定書》；三、國家知識產(chǎn)權(quán)局重新作出裁定。我北京高沃律師事務(wù)所接受“徐某”委托，代理律師積極和當(dāng)事人溝通案件，查閱卷宗，搜集、整理證據(jù)材料，據(jù)理力爭，通過多方面的努力，成功為徐某維權(quán)。

當(dāng)事人

上訴人（原審原告）：徐某

被上訴人（原審被告）：國家知識產(chǎn)權(quán)局

原審第三人：楊某

訴爭商標(biāo)

第26654081號“”商標(biāo)，由楊某于2017年9月27日申請注冊，核定使用在第5類的“橡皮膏”等商品上，專用權(quán)期限至2028年10月13日。

案件詳情

該案歷經(jīng)無效宣告行政階段、一審及二審三個階段，從提出無效宣告至終審判決歷時兩年多，經(jīng)過高沃律師團(tuán)隊的極力爭取，本案二審取得了勝利。

▌行政階段


徐某與第三人“楊某”于2011年01月06日共同出資設(shè)立“義烏嘉銘進(jìn)出口有限公司”，雙方具有股東關(guān)系。（有雙方間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓證明、工資表、工商股東變更截圖等證據(jù)予以佐證）在公司經(jīng)營期間，徐某就將“、”（以下簡稱“雪花圖形”）使用在核心產(chǎn)品“橡皮膏”之上，已經(jīng)廣泛使用并具有較高知名度。“楊某”于2014年2月28日將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給“陳某”，從而退出公司?！皸钅场彪x職后，趁徐某并未將商標(biāo)進(jìn)行注冊的情況下，于2017年9月27日將“雪花圖形”申請注冊在“橡皮膏”類似商品上。故，徐某認(rèn)為楊某注冊訴爭商標(biāo)“雪花圖形”的主觀惡意十分明顯。為此，2018年11月26日，徐某依據(jù)《商標(biāo)法》第十五條第二款、第三十二條損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利（著作權(quán)）的規(guī)定、第十條第一款第（八）項、第四十四條第一款的規(guī)定對訴爭商標(biāo)提起了無效宣告請求。
2019年11月1日，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出裁定認(rèn)定：訴爭商標(biāo)的申請注冊未違反《商標(biāo)法》的上述規(guī)定，予以維持。

▌一審階段

徐某不服國家知識產(chǎn)權(quán)局的上述無效宣告請求裁定，于法定期限內(nèi)向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。
經(jīng)審理，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為：徐某提交的證據(jù)雖能證明徐某與楊某具有股東關(guān)系，但其提供的購銷合同、發(fā)票、報關(guān)單等均未能顯示與訴爭商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，而包裝圖片、證明、形式發(fā)票等證據(jù)多為自制證據(jù)，證明效力較弱，即不能證明其在訴爭商標(biāo)申請日前徐某在訴爭商標(biāo)核定使用的相同或類似商品上已在先使用了與訴爭商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。徐某提交的浙作登字11-2017-F-8501作品登記證書，登記日期早于訴爭商標(biāo)的申請日期，但訴爭商標(biāo)與該登記的美術(shù)作品尚有區(qū)別，未構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。徐某提交的國作登字-2019-F-00787363作品登記證書，登記日期晚于訴爭商標(biāo)的申請日期，載明的首次發(fā)表日期和創(chuàng)作完成日期則是依據(jù)當(dāng)事人單方陳述進(jìn)行登記，在無其他證據(jù)佐證的情況下，不能證明徐某在訴爭商標(biāo)申請日前對該美術(shù)作品享有著作權(quán)。徐某主張楊某系以虛假的個體工商戶執(zhí)照取得訴爭商標(biāo)的申請注冊，但未就此提供相關(guān)的證據(jù)，其主張不予采信。訴爭商標(biāo)的注冊未違反2013年商標(biāo)法第十條第一款第八項的規(guī)定。判決駁回了徐某的訴訟請求。

▌二審階段

一審判決作出后，徐某不服，因?yàn)樾炷炒_實(shí)在先使用“雪花圖形”，楊某曾與其為股東關(guān)系，搶先注冊徐某的在先商標(biāo)，惡意非常明顯。徐某不想就此放棄，繼續(xù)委托我所向北京市高級人民法院提起了上訴。
在啟動本案二審后，律師團(tuán)隊全面、深刻研討了案件，詳細(xì)梳理了案件證據(jù)材料，并制定了訴訟應(yīng)對策略。針對一審的不足，我所側(cè)重地彌補(bǔ)不足：針對《商標(biāo)法》第十五條第二款的薄弱點(diǎn)在于“提供證據(jù)證明徐某在先使用了雪花圖形”；針對《商標(biāo)法》第三十二條在先著作權(quán)的薄弱點(diǎn)在于證明“訴爭商標(biāo)與徐某在先作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似”。
徐某提供的浙作登字11-2017-F-8501作品登記證書顯示作品的登記時間為2017年06月20日，明顯早于爭議商標(biāo)的申請注冊日期（2017-09-27）。徐某的在先作品“”由五個雪花圖形構(gòu)成，每個雪花經(jīng)過精心設(shè)計而成，具體包括：①徐某創(chuàng)設(shè)的“雪花”圖形是五角，源自于五星紅旗的五個星，所以徐某采用五個觸角，同時也寓意徐某產(chǎn)品銷往五大洲；②作品中設(shè)計了很多圓圈代表徐某的產(chǎn)品，因?yàn)樾炷车闹饕a(chǎn)品橡皮膏外型是圓形；③七個圓圈之外是波浪形的圓弧，同樣代表徐某的產(chǎn)品通過海運(yùn)銷往世界各地。訴爭商標(biāo)的主要構(gòu)成元素“”和徐某申請在先的作品“”完全一致，均為五瓣雪花的圖案，中心部分為七個小圓形拼湊而成，一個六邊形將其包裹在內(nèi)，向外延伸出五片花瓣的圖案，每片花瓣均由一個圓形及兩個箭頭的元素構(gòu)成，箭頭方向朝內(nèi)。訴爭商標(biāo)與徐某在先著作權(quán)中每一個“雪花”的造型均一模一樣，這顯然不能簡單解釋為巧合。雖然訴爭商標(biāo)由三片雪花構(gòu)成，徐某在先作品由五片雪花構(gòu)成，擺放方式略有不同，但整體的實(shí)質(zhì)性是相似的。
律師團(tuán)隊針對商標(biāo)與作品的細(xì)節(jié)進(jìn)行列表細(xì)化展示如下：

訴爭商標(biāo)與上訴人在先作品構(gòu)圖細(xì)節(jié)：

在收到二審法院合議庭組成人員后，代理律師立即和本案承辦法官取得了聯(lián)系，向法官詳細(xì)闡述了本案的相關(guān)情況，并向法官闡明徐某在先使用商標(biāo)的證據(jù)（包括合同與發(fā)票對應(yīng)的證據(jù)）以及在先著作權(quán)的保護(hù)。最終，在高沃律師的不懈努力下，二審法院采納了我們的部分意見，認(rèn)為訴爭商標(biāo)侵犯徐某的著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)予以無效宣告。具體闡述如下：
本案中，徐某主張的在先權(quán)利為其對“”享有的著作權(quán)?！陡鶕?jù)最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人主張訴爭商標(biāo)損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對所主張的客體是否構(gòu)成作品、當(dāng)事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭商標(biāo)是否構(gòu)成對著作權(quán)的侵害等進(jìn)行審查。商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成受著作權(quán)法保護(hù)的作品的，當(dāng)事人提供的涉及商標(biāo)標(biāo)志的設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標(biāo)申請日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。
根據(jù)查明的事實(shí)，首先，徐某主張的五朵花圖形，中間部分為類似于“花骨朵”的圖形，中間有七個圓圈，四周由五個花瓣環(huán)繞，花瓣構(gòu)成的要素為圓圈和箭頭，經(jīng)專業(yè)藝術(shù)設(shè)計，具有審美意義，構(gòu)成美術(shù)作品。其次，浙作登字11-2017-F-8501作品登記證書已明確記載徐某為該作品的著作權(quán)人，在案亦無相反證據(jù)推翻上述認(rèn)定。第三，訴爭商標(biāo)標(biāo)志主體部分與五朵花圖形相比，中間部分類似花骨朵的圖形內(nèi)部均具有七個圓圈圖形，四周由五朵花瓣環(huán)繞，構(gòu)成要素亦為圓圈與箭頭，其已利用“”的獨(dú)創(chuàng)性部分，即訴爭商標(biāo)標(biāo)志與“”已構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似?？紤]到徐某與楊某之間存在特定的股東定關(guān)系，可以認(rèn)定楊某具有接觸的可能性。據(jù)此，訴爭商標(biāo)的申請注冊已損害了徐某對“”享有的著作權(quán)。綜上，訴爭商標(biāo)的注冊違反了2013年商標(biāo)法第三十二條前半段的規(guī)定。
至此，本案雖然幾經(jīng)周折，但最終取得了勝利。

通過該案的幾點(diǎn)反思

1、本案中，徐某生產(chǎn)的“雪花圖形”橡皮膏主要用于出口，產(chǎn)品銷售合同及發(fā)票中并未標(biāo)注商標(biāo)標(biāo)識，使得案件維權(quán)增加難度。建議企業(yè)在商標(biāo)使用過程中規(guī)范使用，及時保存證據(jù)。
2、將獨(dú)特設(shè)計的標(biāo)識申請著作權(quán)保護(hù)，增加一份權(quán)利保障。本案二審法院之所以能以著作權(quán)將訴爭商標(biāo)予以無效宣告，正是因?yàn)榫C合案件事實(shí)及證據(jù)情況，法官心里清楚誰是真正的商標(biāo)權(quán)利人。根據(jù)提供的證據(jù)顯示徐某與楊某之間存在特定的股東定關(guān)系，也佐證了楊某接觸徐某在先著作權(quán)的可能性。
3、為避免自身辛苦打造的品牌被別人搶注而增加維權(quán)成本，建議企業(yè)盡早、及時注冊商標(biāo)。
4、我國法律實(shí)行“兩審終審制”，對于維權(quán)要進(jìn)行到底，最終得到公正合理的判決。本案通過二審得以糾正，給徐某一個好的結(jié)果。因此，企業(yè)維權(quán)不到最后的環(huán)節(jié)千萬不要放棄，聘請專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)給企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)作指導(dǎo)和規(guī)劃，并在自身權(quán)益受到損害時拿起法律武器來維護(hù)自己權(quán)利，從而真正維護(hù)自己的利益！
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