根據(jù)《專利法》第22條第2款的規(guī)定，在發(fā)明或者實(shí)用新型新穎性的判斷中，由任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向?qū)＠痔岢霾⑶以谏暾?qǐng)日以后（含申請(qǐng)日）公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件損害該申請(qǐng)日提出的專利申請(qǐng)的新穎性。將這種損害新穎性的專利申請(qǐng)，稱為抵觸申請(qǐng)。

確定是否存在抵觸申請(qǐng)，不僅要查閱在先專利或?qū)＠暾?qǐng)的權(quán)利要求書(shū)，而且要查閱其說(shuō)明書(shū)，這里的說(shuō)明書(shū)包含附圖，即要以全文內(nèi)容為準(zhǔn)。

抵觸申請(qǐng)還包括滿足以下條件的進(jìn)入了中國(guó)國(guó)家階段的國(guó)際專利申請(qǐng)。

抵觸申請(qǐng)僅指在申請(qǐng)日以前提出的，不包含在申請(qǐng)日提出的同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)。

在日常專利中，我們明確抵觸申請(qǐng)不是現(xiàn)有技術(shù)，所以不能用來(lái)評(píng)價(jià)創(chuàng)造性。但是對(duì)于為什么抵觸申請(qǐng)不能評(píng)價(jià)創(chuàng)造性的原因，我們并沒(méi)有進(jìn)入過(guò)深入的探究。

一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造X，在申請(qǐng)日時(shí)，如果看不到之前的公開(kāi)文件Y，卻用來(lái)評(píng)價(jià)X的創(chuàng)造性，這不公平，讓人沒(méi)有正確的預(yù)期。道理其實(shí)這就么簡(jiǎn)單。

但既然抵觸申請(qǐng)也不屬于現(xiàn)有技術(shù)，為什么能評(píng)價(jià)新穎性？

這個(gè)問(wèn)題需要從專利法原理來(lái)思考。抵觸申請(qǐng)，要滿足什么方面才構(gòu)成抵觸申請(qǐng)？這個(gè)概念需要記在心中。抵觸申請(qǐng)時(shí)相對(duì)一個(gè)在后申請(qǐng)而言而存在，不能單獨(dú)存在?？梢苑譃閮蓚€(gè)方面來(lái)理解：一是時(shí)間方面：在先申請(qǐng)X的公開(kāi)日晚于在后申請(qǐng)Y的申請(qǐng)日；二是實(shí)質(zhì)性方面：X與Y屬于專利法意義上的同樣的發(fā)明創(chuàng)造。只有滿足這兩個(gè)方面，X就破壞了Y的新穎性。即X比Y要新穎。

上述時(shí)間方面的意義是：只有當(dāng)滿足時(shí)間方面的時(shí)候，X就可以用來(lái)與Y進(jìn)行比較，進(jìn)而判斷是否屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造了，即X可以評(píng)價(jià)Y的新穎性了。

上述實(shí)質(zhì)性方面的意義是：在滿足時(shí)間方面的前提下，如果還滿足兩者屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造，即可得出結(jié)論：X破壞了Y的新穎性。

經(jīng)過(guò)上述的簡(jiǎn)單分析，我們大致可以明白為什么抵觸申請(qǐng)可以用來(lái)評(píng)價(jià)新穎性了。道理其實(shí)特別簡(jiǎn)單：即專利法的基石--先申請(qǐng)?jiān)瓌t所要求的。正由于抵觸申請(qǐng)不屬于現(xiàn)有技術(shù)，所以不能評(píng)價(jià)創(chuàng)造性問(wèn)題，如果還不能用來(lái)評(píng)價(jià)新穎性的問(wèn)題，就會(huì)可能出現(xiàn)兩個(gè)同樣的發(fā)明創(chuàng)造都可以授予專利權(quán)的情形，這個(gè)結(jié)果破壞了專利法中的先申請(qǐng)?jiān)瓌t。

因此，正是考慮到先申請(qǐng)?jiān)瓌t是不能被破壞和僭越的，只能將抵觸申請(qǐng)賦予其現(xiàn)有技術(shù)的效力來(lái)解決這個(gè)棘手的問(wèn)題，即抵觸申請(qǐng)可以用來(lái)評(píng)價(jià)新穎性，但是不能用來(lái)評(píng)價(jià)創(chuàng)造性。

為避免發(fā)生抵觸申請(qǐng)的情況，可以在申請(qǐng)時(shí)先向有關(guān)部門(mén)咨詢，更保險(xiǎn)的方法是找專業(yè)專利代理公司如高沃知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理申請(qǐng)。

來(lái)源：北京高沃知識(shí)產(chǎn)權(quán)公眾號(hào)（ID：gaowoip-com）